פסק-דין בתיק ת"א 17098-08-13

בקשה לאישור חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח מכוח ס' 303 לחוק החברות התשנ"ט - 1999.

בקשת החלוקה

בבקשה טענה החברה המבקשת, כי הבקשה נועדה לאפשר לה לבצע עסקה של מיזוג משולש הופכי. מדובר בהסכם מיזוג בין חברת כור תעשיות בע"מ (להלן: " כור") לבין חברת השקעות דיסקונט בע"מ (להלן: " דסק"ש") ולבין חברה בשם דסק"ש מיזוג 2013 בע"מ (להלן: " דסק"ש מיזוג"), חברה שהוקמה על ידי דסק"ש לצורך המיזוג בלבד (הסכם זה יכונה להלן: " הסכם המיזוג").

הצדדים ביקשו כאמור לבצע את העסקה בדרך של מיזוג משולש הופכי, כך שדסק"ש מיזוג תתמזג לתוך כור, תתחסל, וכור תישאר החברה השורדת. הסכם המיזוג קבע כי במועד השלמת העסקה, כל מניות כור המוחזקות על-ידי בעלי המניות האחרים של כור-  קרי המשיבה 3 (להלן: " אי. די. בי. פיתוח") והציבור הרחב (שיכונו להלן: " בעלי-המניות הזכאים"), יעברו לדסק"ש. כנגדן יקבלו בעלי-מניות הזכאים תמורה במזומן (שתכונה להלן: " תמורת המיזוג").

עוד נקבע בהסכם המיזוג כי תמורת המיזוג תשולם לבעלי המניות הזכאים במסגרת חלוקה שתבצע כור, וזאת בכפוף להחלטת בית-המשפט בבקשה דנן לאישור חלוקה מכוח ס' 303 לחוק החברות  (כאשר אישור החלוקה הוא תנאי מתלה לביצוע המיזוג). כן הוסכם כי בכפוף לאישור בית-המשפט לחלוקה כאמור, תחלק כור לדסק"ש במועד השלמת עסקת המיזוג, כדיווידנד במזומן או בעין, חלק מיתרת נכסיה על התחייבויותיה, כמפורט בבקשת החלוקה.

החלוקה המבוקשת נועדה לחלוקת יתרת המזומנים הפנויים בחברה בניכוי כרית ביטחון בסכום של 255 מיליון ש"ח כדיבידנד לדסק"ש לאחר שהיא תהפוך לבעלת המניות ביחידה בכור.

בבקשה צוין כי לאחר הרכישה העצמית, יבוצע פירעון מוקדם של האג"ח של כור בסכום של 1.39 מיליארד תמורת סכום של 1.495 מיליארד. באשר ליתר הרכוש של כור- מניות חברת קרדיט סוויס, יחולקו לדסק"ש כדיווידנד בעין, יתרת נכסי כור כולל ההחזקה במכתשים אגן - יישארו בידי כור, ויתרת המזומנים שבחברה - למעט 255 מיליון ש"ח שיישארו בחברה לכיסוי יתרת ההתחייבויות בסך 205 מיליון ש"ח (שיישארו ככרית ביטחון), יחולקו כדיווידנד לדסק"ש.

התגובות לבקשה

הבקשה הועברה לכל הגורמים הרלוונטיים, ואף פורסמה כדין בהתאם להחלטה מיום 17.12.13.

לבקשה הוגשו שתי תגובות.

כונס הנכסים הרשמי הגיש ביום 13.10.13 את עמדתו, בה הוא ציין כי מבחינה כלכלית ניתן להיעתר לבקשת החלוקה. בחוות הדעת הכלכלית מטעמו צוין כי לאור הדוחות הכספיים של החברה בדבר נכסים והתחייבויות, עולה כי בידי החברה יש יכולת לשלם תמורה גבוהה יותר עד לסך של 1.67 מיליארד ש"ח, ללא חשש לכושר הפירעון שלה. כלומר, אף אם הערכת השווי של החברה היתה גבוהה ב -67% מזו המוצגת בבקשה, יש לחברה יכולת כלכלית לעמוד ברכישת מניותיה כמוצע. סכום המזומנים - 255 מיליון ש"ח כנגד ההתחייבויות שיישארו בחברה לאחר פירעון האג"ח, הוא סכום מספיק דיו כדי להבטיח את יכולתה של החברה לעמוד בהתחייבויותיה.

יחד עם זאת, הכנ"ר ציין בתגובתו המקורית כי לטעמו מדובר בעסקה שנועדה לייצר מנגנון כפייה אפקטיבי ביחס למיעוט מתנגד, כדי להביא לתוצאות הרצויות לבעל השליטה.  הוא הוסיף כי לטעמו המחיר למניה שהוצע לבעלי מניות המיעוט במסגרת עסקת המיזוג, נופל משוויה הראוי של החברה.

המשיבה 5 (להלן: " סגל לוי"), הגישה התנגדות לבקשת החלוקה. סגל לוי הגישה במקביל גם בקשה לאישור תביעה ייצוגית נגד הסכום המיזוג (ת.צ. 43859-08-13, להלן: " התביעה הייצוגית"). סגל לוי טענה כי יש להקדים ולהכריע במתווה עסקת המיזוג ובטענותיה ביחס אליה שהועלו בתביעה הייצוגית, ורק לאחר מכן לדון בשאלת כושר הפירעון של החברה וחלוקת הדיווידנד שאמורה כאמור לשרת את המיזוג.

הסכם הפשרה

הצדדים בתביעה הייצוגית הגיעו להסכם פשרה שקבל את אישורו של בית המשפט. בהחלטה מיום  9.1.14, אושר הסכם הפשרה בכפוף למספר תנאים שצוינו בהחלטה. ביום 21.1.14 הודיעו הצדדים לבית המשפט כי הם מסכימים לתנאים, ובעקבות הודעה זו אושר הסכם הפשרה. ביום 16.1.14 ניתן פסק דין במסגרת התביעה הייצוגית.

כתוצאה מאישור הסכם הפשרה בתביעה הייצוגית, הסירה סגל לוי את התנגדותה לחלוקה המבוקשת. ביום 25.12.13, הגיש הכנ"ר עמדתו לפיה ככל שהסכם הפשרה יאושר אין מניעה לאשר את בקשת החלוקה.

הבקשה הנוכחית

ביום 5.2.14, הגישה החברה בקשה למתן החלטה בבקשת החלוקה. בבקשה זו צוין כי ביום 16.1.14, דיווחה החברה על השלמת מכירת יתרת מניות קרדיט סוויס שהיו ברשותה. לכן, מקורה העיקרי של החלוקה המבוקשת מומש במלואו, והתמורה נטו ממכירות מניות קרדיט סוויס על ידי החברה (לאחר פירעון מלוא החוב ה"נון רקורס" שהועמד כנגד שעבוד המניות שנמכרו), התווספה לקופת המזומנים של החברה.

עוד צוין בבקשה זו, כי כפועל יוצא ולאור נוסחת היקף החלוקה המבוקשת בס' 26 לבקשת החלוקה, היקף החלוקה המבוקשת עומד נכון ליום 4.2.13 על סכום של כ-2,121 מיליוני ש"ח. סכום זה כפוף עדיין למספר התאמות, והוא ייקבע סופית במועד השלמת עסקת המיזוג. ההתאמות נובעות משינויים ביתרת המזומנים של החברה (ככל שיהיו) עד למועד השלמת עסקת המיזוג, וכן מהתאמת הסכומים המיועדים למחזיקי אגרות החוב לפירעונות קרן וריבית ולהפרשי הצמדה ככל שיהיו עד למועד האמור (ר' ס' 30, 35 ו-36 לבקשה, וה"ש 1 לבקשה מיום 5.2.14).